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本案的灭失风险由谁承担

[案情]
金某到某商场购买自行车,在选好自行车并付清车款后,金某正要推出商场时发现该自行车前轮没气,于是要求商场售货员给自行车的前轮打足气再骑车走。商场的售货员告诉金某商场没有打气的设备，并要金某自己到外面去借一个。当金某从外面返回时，发现自己选好的自行车不见了。

［分歧］
对该自行车的灭失由谁承担，有二种不同的意见。
第一种意见认为，由金某承担。因为商场与金某之间的自行车买卖合同，在金某选好自行车并付清车款后，该自行车就应视为已交付给金某了。根据《合同法》第一百四十二条规定，自行车毁损、灭失的风险，由金某承担。

第二种意见认为，由商场承担。虽然金某付清了车款并正要推出商场，但由于此时他向商场提出了该自行车尚存在前轮没气的质量瑕疵，并要求售货员履行给该自行车打足气的义务，同时表示打足气再骑走。金某的该行为应视为是金某拒绝商场交付的行为。由于该商场并未完成该自行车的交付，根据《合同法》第一百四十二第规定，该自行车灭失风险应由商场来承担。

[评析]
笔者同意第二种意见。本案之所以存在分歧，原因在于对自行车是否交付存在分歧。根据《合同法》第一百四十七第规定：因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的，买受人可以拒绝接受标的物。买受人拒绝接受标的物的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。结合本案来看，金某当时向商场售货员提出给自行车打气，然后再骑走的表示，应视为是金某拒绝接受商场的交付该自行车的表示。综上述，该自行车的灭失风险应由商场承担。

　　　　　　　　　　　　江西省吉水县人民法院　　陈贵信　　王晓珍
　　　　　　　　　　　　联系电话　　０７９６－－３５３０１７７


北京市人民政府


北京市人民政府令


第133号


　　《〈北京市森林资源保护管理条例〉实施办法》已经2003年7月29日市人民政府第11次常务会议审议通过，现予公布，自2003年10月1日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　代市长　王岐山

　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇三年八月二十一日　


《北京市森林资源保护管理条例》实施办法

　　第一条为实施《北京市森林资源保护管理条例》（以下简称《条例》），制定本办法。
　　第二条本市森林、林木分为生态公益林和商品林。
　　生态公益林分为国家公益林和市级公益林。
　　国家公益林的范围按国家有关规定确定。市级公益林的范围由市林业行政主管部门划定，报市人民政府批准后公布。
　　商品林的范围由区、县林业行政主管部门根据国家关于林种划分的规定和本市林业发展总体规划认定，报区、县人民政府批准后公布。
　　第三条市和区、县林业行政主管部门应当依照《中华人民共和国森林法》（以下简称《森林法》）及其实施条例和《条例》办理林木、林地权属登记的具体工作。
　　第四条市和区、县林业行政主管部门应当会同有关部门制定林地保护利用规划，报同级人民政府批准后实施。
　　第五条因扑救森林火灾、防洪抢险、防治检疫性森林病虫害等紧急情况需要采伐林木的，组织抢险的单位或者部门应当自紧急情况结束之日起30日内，将采伐林木的情况报告当地区、县林业行政主管部门。
　　第六条因工程建设需要申请林木采伐许可证的，应当符合《森林法》第三十四条第一款的规定，并提交工程建设批准文件、林地现状图、工程规划设计方案、补偿协议、绿化方案等资料。
　　因占用或者征用林地申请林木采伐许可证的，除提交前款规定的文件外，还需提交建设用地审批手续。
　　本市工程建设项目立项和规划选址应当符合林业总体规划。有关部门在办理工程建设项目立项、规划审批手续时应当征求林业行政主管部门的意见。在工程施工时，施工单位应当采取必要措施保护林木。
　　第七条因农村产业结构调整在非规划林地新造的用材林，林木所有者申请采伐利用的，林业主管部门应当及时办理采伐手续。
　　因农村产业结构调整在耕地上种植的经济林，林木所有者可以自主采伐、移植。
　　第八条因工程建设或者其它原因需要移植林木的，移植的单位或者个人应当依照有关技术规范编制移植方案，并向林业行政主管部门申请办理林木移植审批手续。
　　第九条林业行政主管部门应当对本市木材经营加工的原料进行监督管理。
　　木材（含外省市在本市的落地材）运出本市的，应当办理出省木材运输证和植物检疫证。
　　本条所称木材包括原木、锯材、竹材、木片和以木材为主要原料的半成品。
　　第十条森林防火期内，在一级、二级防火区组织一百人以上大型群众活动的，主办单位应当在活动举办日15日前将防火方案报举办地的区、县森林防火指挥部审批。森林防火指挥部应当在收到主办单位防火方案之日起5个工作日内予以答复。
　　第十一条利用森林资源开发旅游项目的单位，应当严格执行保护森林资源方案。市和区、县林业行政主管部门应当定期监督检查，定期公布检查结果。
　　第十二条市和区、县林业行政主管部门应当加强森林植被恢复费和育林费征收工作的管理，收取的森林植被恢复费和育林费应当专项用于植树造林、恢复森林植被和森林资源的保护管理。
　　第十三条工程建设占用或者征用林地采伐林木的，按下列标准给予补偿：
　　（一）特种用途林、防护林按木材价值3倍计算；
　　（二）用材林、薪炭林按木材价值2?±5倍计算；
　　（三）经济林以前3年平均产值为基数，鲜果按5至6倍计价，干果按7至8倍计价，有材值的另加材值计价；未形成产量的，按实际投入计算。
　　工程建设占用或者征用苗圃地的，苗木的补偿标准按市场价格计算。
　　第十四条盗伐、毁坏林木，造成林木损失的，赔偿金额依照前条规定的标准计算。
　　第十五条违反本办法第十条的规定，组织大型群众活动未采取防火措施或者未按批准的方案采取防火措施，尚未造成森林火灾的，由举办地的区、县林业行政主管部门处2000元以上5000元以下罚款。
　　组织大型群众活动造成森林火灾的，依照有关法律、法规处罚。
　　第十六条违反《条例》第十七条规定，未经市或者区县林业行政主管部门审核同意，擅自改变林地用途的，由林业行政主管部门责令限期恢复原状，并按非法改变用途林地面积每平方米10元以上30元以下的标准处以罚款。
　　第十七条《条例》第四十七条所称的“情节严重”是指未经批准移植100株以上的林木。
　　第十八条森林、林木、林地的损失鉴定由市林业行政主管部门认定公布的具有林业调查设计资质的中介组织承担。
　　森林资源资产评估，由市林业行政主管部门认定公布的具有森林资源评估资质的组织承担。
　　第十九条本市木材价值的计算方法，由市林业行政主管部门会同市物价行政主管部门制定；木材材积，依照市林业行政主管部门公布的标准计算。
　　第二十条本办法自2003年10月1日起施行。1987年8月20日北京市人民政府发布的《关于实施〈北京市农村林木资源保护管理条例〉若干规定》同时废止。